洛阳证券公司联盟

鹿鸣丨上市公司信息披露及证券不当行为分析

九如学社ECUPL2019-05-14 14:02:00

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本期主题:上市公司信息披露及证券不当行为分析


材料整理

九如学社本科部学员许洲馨

九如学社本科部学员韦承程

九如学社本科部学员李庆庆

九如学社本科部学员郑棋心



上市公司信息披露的合规要求

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(一)信息披露的责任主体

五大责任主体:上市公司、上市公司董监高、上市公司股东和实际控制人、收购人等交易相关主体及其他重大事件相关方。


(二)信息披露的基本类型


(三)关联交易

上市公司的关联交易,是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项,包括:

购买或者出售资产;对外投资(含委托理财、委托贷款、对子公司投资等);提供财务资助;提供担保;租入或者租出资产;签订管理方面的合同(含委托经营、受托经营等);赠与或者受赠资产;债权或者债务重组;研究与开发项目的转移;签订许可协议;购买原材料、燃料、动力;销售产品、商品;提供或者接受劳务;委托或者受托销售;关联双方共同投资;其他通过约定可能造成资源或者义务转移的事项。


(四)信息披露的基本原则

真实原则、准确原则、完整原则、及时原则、公平原则。



内幕交易的认定

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(一)内幕交易的构成要件

内幕交易的构成要件为:内幕人、内幕信息、内幕交易行为。


(二)内幕人的认定

内幕交易违法主体被界定为两类,一类是“证券交易内幕信息的知情人”,即内幕人可以是基于合法原因知道内幕信息的人;另一类是“非法获取内幕信息的人”,即通过非法途径获知内幕信息的人,也包括并未采取违法手段、只是因为“证券交易内幕信息的知情人”的泄露行为而间接获悉内幕信息,但是本身又不具有获取内幕信息的合法资格、合法理由的人。自然人、法人或者其他非法人组织都可以是内幕人。通过闲聊等方式无意得知内幕信息的,一般也包括在内幕人的范畴之内。


(三)内幕信息的认定

《认定指引》第七条 

本指引所称内幕信息,是指证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者对公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息

内幕信息这个概念比较宽泛,它可以概括地分为上市公司的内幕信息以及上市公司以外的内幕信息。对于上市公司的内幕信息,一个简便、粗犷的理解是上市公司的内幕信息“约等于”上市公司应当披露的信息。上市公司以外的内幕信息,主要是指其不仅仅影响个别上市公司股票或者其衍生品种的内幕信息,比如监管部门的重大政策出台或者调整,符合内幕信息的定义的,同样属于内幕信息。这类别的内幕信息,通常对某些行业上市公司的股票及其衍生品种或者整个证券市场会产生较大影响。


(四)内幕交易行为的认定

价格敏感期是指从内幕信息开始形成之日起,至内幕信息公开或者该信息对证券的交易价格不再有显着影响时止的一段期间。

内幕交易行为,包括三种类型:买卖证券、为他人买卖或者建议他人买卖证券、泄露内幕信息。其中买卖证券可以是以本人名义直接买卖或委托他人买卖证券;也可以是本人直接或间接提供证券或资金给他人购买证券,且该他人所持有证券之利益或损失,全部或部分归属于本人,或者是本人对他人所持有的证券具有管理、使用和处分的权益。而泄露内幕信息,无论出于故意或者过失、无论以明示或暗示的方式,都涉嫌内幕交易行为。



内幕交易的法律责任

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(一)内幕交易危害—中国理论界通说

1.损害公司利益

2.损害其他投资者利益

3.损害证券、期货市场管理秩序

4.破坏证券市场三公原则,损害其他投资者信心


(二)内幕交易追责

1.民事责任—《证券法》76条第3款

2.行政责任—《证券法》第202条

3.刑事责任—《刑法》第180条



内幕交易的处罚方式

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(一)民事诉讼


(二)行政处罚


(三)刑事处罚




市场操纵法条分析

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(一)概念内涵

市场操纵是指:行为人背离市场自由竞价和供求关系原则,以各种不正当的手段,影响证券市场价格或者证券交易量,制造证券市场假象,以引诱他人参与证券交易,为自己谋取不正当利益或者转嫁风险的行为。


(二)法条剖析

1. 《刑法》第182条演变历程

2. 《中国证券监督管理委员会证券市场操纵行为认定指引》(以下简称《行为认定指引》)

2.1《行为认定指引》第二十二条  连续交易操纵认定,判断连续交易操纵时需要考虑的三个因素:

2.1.1 联合或连续买卖的交易次数应当包括未成交的报价; 

2.1.2 事实上引起了一定的证券交易价格或者证券交易量的变动,至于变动幅度一般没有明确要求;

2.1.3 行为人主观上有恶意,其目的上是为了抬高或压低价格,或者引诱其他交易人买入或卖出证券。

2.2《行为认定指引》第二十六条  约定交易操纵认定约定交易也称为合谋或相对委托,要件可归纳如下:

2.2.1 下单的价格、时间的相似性;

2.2.2 下单数量的一致性;

2.2.3 买卖同一证券,而且买卖方向相反;

2.2.4 主观上是故意,且两个故意之间有必然的联络,即恶意串通或合谋。

3.《行为认定指引》第二十九条 洗售操纵认定:

3.1有现实的交易发生;

3.2这些交易发生的时间相同,数量相当,价格一致,方向相反(一买一卖);

3.3这些交易并不改变该证券的实质所有权,即实质上这些证券仍然为同一人所有;3.4有自买自卖的故意。


(三)新三板操纵市场之六大趋势

1. 操纵行为参与主体多样 2. 多方合谋共同实施操纵 3. 动机新颖 4. 操纵行为“本小利大 5. 操纵手法更趋隐蔽 6.  操纵手法花样繁多


(四)案例分析

1. 中国首例信息型操纵市场案——徐翔案

1.1 何为信息型操纵?

1.2 信息型操作与内幕交易区别

2. 汪建中案

本案例争议焦点:






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